ฎีกาที่ 589/2529

จำเลยเอาปืนแก๊ปที่ไม่มีแก๊ปปืนมายิงผู้เสียหายกระสุนปืนจึงไม่อาจลั่นออกไปได้อย่างแน่นอนเพราะปืนเป็นปัจจัยซึ่งใช้ในการกระทำความผิดไม่สามารถจะบรรลุผลได้อย่างแน่แท้จำเลยมีความผิดฐานพยายามฆ่าผู้เสียหายตามป.อ.มาตรา288,81.

โจทก์ฟ้องขอให้ลงโทษจำเลยฐานมีอาวุธปืนแก๊ปยาวไว้ในความครอบครองโดยไม่ได้รับอนุญาต ฐานทำร้ายร่างกายเจ้าพนักงานฐานพยายามฆ่าคนตายโดยเจตนาโดยใช้อาวุธปืนยิงนายลี ยาตรา ผู้เสียหายแต่กระสุนปืนไม่ลั่นจำเลยให้การปฏิเสธเฉพาะความผิดฐานพยายามฆ่าคนตายโดยเจตนา ซึ่งศาลล่างทั้งสองพิพากษายืนกันมาว่า จำเลยมีความผิดตามประมวลกฎหมายอาญามาตรา 288, 81 ศาลฎีกาวินิจฉัยว่าข้อเท็จจริงฟังได้ว่าจำเลยมีเจตนาใช้ปืนแก๊ปจ่อยิงนายลีผู้เสียหายจริง แต่ปืนไม่ได้ใส่แก๊ปปืนไว้ ตามพฤติการณ์และลักษณะการกระทำความผิดของจำเลยเป็นเรื่องที่จำเลยเอาปืนแก๊ปที่ไม่มีแก๊ปปืนมายิงเช่นนี้กระสุนปืนไม่อาจลั่นออกไปได้อย่างแน่นอน เพราะปืนเป็นเหตุปัจจัยซึ่งใช้ในการกระทำความผิดไม่สามารถจะบบรรลุผลได้อย่างแน่แท้ ซึ่งจะยิงอย่างไรนายลีก็ไม่ถึงแก่ความตายได้ ที่ศาลล่างทั้งสองกำหนดลงโทษจำคุกจำเลยในข้อหานี้ถึง 7 ปี 6 เดือน เห็นว่ามากเกินควรแก่เหตุพิพากษาแก้เป็นว่า ให้ลงโทษจำคุกจำเลยในข้อหาพยายามฆ่ามีกำหนด 3 ปี.